常法那些事系列—合同审查

律师经常会向企业提供常年非诉法律服务，即常年法律顾问，我们简称“常法”。常法的基本工作之一就是审查合同，这也是企业的基本需求之一。一个企业无论大小，只要有业务经营，必定需要签订合同。

但大部分朋友都不知道，合同审查，其实是最难体现律师价值的工作之一。为什么呢？

一是因为纠纷产生的偶然性。并不是每一个交易都会产生纠纷，如果双方都诚实守信，也没有突发意外，交易不会出现问题，那纠纷断然没有机会发生。这个时候，律师在审合同中所付出的劳动成果价值完全无法体现。

二是因为隔行如隔山。律师需要了解企业所在行业的法律、法规、政策、文件，根据法律专业知识、经验，最终将合同修订得完美无缺，但企业并不能直接感受到。企业不懂其中的法律逻辑，不清楚律师堵住了哪些法律漏洞，为企业转移了哪些法律风险、在条款中争取了哪些利益。

笔者今天就给大家梳理一下，审查一份合同，律师要做的基本工作内容。

壹

了解交易流程

虽然不需要了解的非常仔细，但是交易的基本流程是必须了解的。以化妆品行业为例，化妆品生产企业，一般都会有自己的品牌产品，同时也会做OEM，化妆品生产企业的法律事项一般会涉及到哪些具有特殊性质的合同呢？

就笔者经验而言，有采购原料的《原料采购合同》、客户委托研发新产品的《产品研发合同》、客户提供配方委托生产的《代加工合同》等；如今一般中小型企业都会多渠道营销，这就有《产品直销合同》和《产品代理合同》等……无论哪种类型合同，律师都要了解交易是如何完成的。只有知道了交易的流程，方能清晰交易可能出现的风险，从而进行有效防范。

贰

审查合同主体

如果合同相对方是企业，就需要核查企业资质，看是否有造成合同无效或合同无法履行的风险：比如经营范围、主体与签章主体是否一致、企业本身的风险信息（有无被查封、失信黑名单、行政处罚、诉讼风险、股权有无质押等），如果发现相关的风险信息，就需要在条款中进行有效防范。

如果合同相对方是个人，除前述工作外，尚需让个人提供身份信息（身份证复印件），如有可能，其配偶也应一并签章或作为保证人。

叁

了解交易所涉法律法规

法律是一个体系庞大的学科，我国的法律法规、司法解释、规章制度数不胜数，还有海量规范文件。

举例化妆品行业涉及相关的法律法规等文件包括：①产品质量法、②药品管理法、③化妆品卫生监督条例、④化妆品卫生监督条例实施细则、⑤化妆品卫生标准、⑥化妆品标识管理规定以及⑦其他食品药品监管部门发布的规章、文件等，还不包括企业在经营过程中可能会涉及的基本法如公司法、合同法、劳动合同法、广告法、商标法、专利法、反不正当竞争法等等……

肆

审查合同的基本结构

合同的基本结构是合同的骨骼。根据一定的逻辑安排的基本结构，才能支撑起完整血肉。没有骨骼的肉体，只是一滩血水，律师在审查的时候很难发现漏洞以及不利己方的条款，不利于合同的实际履行，合同的可操作性几近于无，交易的安全得不到保障。我们必须按照一定的逻辑顺序，调整合同的结构，让需要根据合同指引交易的各方一目了然，也便于查缺补漏。

一般而言，合同的结构可以分为标题、序文、定义条款、主文条款、结尾。主文条款一般按照交易的时间顺序排列各方的权利义务，再根据需要进行纵向或横向排列。

伍

审查合同条款的逻辑及语言

审查合同条款之间是否存在前后矛盾，条款的词语是否存在歧义。笔者就曾经遇到因合同条款有歧义产生的纠纷：甲乙双方买卖锅炉，甲为买受方，乙为出卖方。合同其中一个条款约定：【以上价格包括产品、安装、调试……政府办证、保险等一切费用。】该条款中，最大的问题就是没有对包括的内容进行限定，写的过于笼统，对于乙方来说是非常不利的。合同履行过程中，甲方的环评证一直没能通过，导致锅炉安装许可证也无法申请，拖了一年多，甲方根据前述条款要求乙方承担违约责任，甲方认为，乙方的义务包括政府办证。虽然最后双方通过谈判，解决了争议，但最终是乙方承担了一部分损失，还为此付出了时间成本。

在笔者看来，这完全是可以避免的风险，我们只需要把条款稍微修订一下：【以上价格包括产品、安装、调试……政府办证、保险等一切费用，但因甲方无法提供相关协助包括但不限于产品验收、协助安装调试、提供政府办证、购买保险所需材料等，导致甲方无法提供相关服务或履行合同义务的，视为甲方违约。】如此一来，不仅杜绝了条款本身的歧义，补了漏洞，还能防止甲方懈怠履行合同随附义务。

陆

审查合同解除、终止以及争议的解决条款

非法律专业人士，即使是公司法务（没有较多的实践经验，又不是律师转行的），多数时候他们都不会重视这些条款。一方面是由于缺乏其他社会经验或实践经验，导致无法预见可能出现的情形，另一方面是由于不重视合同解除后的处理。但我们应当通过这些条款，维护自身权益，特别是节约纠纷解决成本、提高诉讼效益。

律师是一个地域性比较强的行业，虽然法律具有普遍适用性，但每个省高院都会出指导案例，而对于某些纠纷更有地方法院会参照内部案例、文件判决。律师的地域性也是当地律师的优势。

最后，审查合同一般还需要了解合同目的、交易双方的地位。有的时候，顾问企业可能不需要一份“完美的合同”，有的时候，碍于对方的强势地位，只能在合同中作出一些退让。通过笔者的分享，希望大家能对常法有更多的了解。期待我们下一期再见！

来源：金鹏花都律师公众号

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